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关于股东抽逃出资,你需要知道这些

《公司法》第35条规定:“公司成立后,股东不得抽逃出资。”
 
那究竟什么是抽逃出资,抽逃出资有什么法律后果?法律顾问为大家整理以下内容。
 
 
法律顾问
 
 
什么是“抽逃出资”?
 
抽逃出资,是指股东在完成对公司的出资之后,没有经过合法程序,股东将其对公司的出资转出,但是,股东仍然按照原来的持股份额享有公司股权(份)。
 
股东抽逃出资是法律明令禁止的,原因包括:
 
1.公司和股东是人格独立的两个主体,股东向公司缴付了注册资本之后,股东的出资就变成了公司的财产。
 
2.抽逃出资,减少了公司的财产,使得公司的偿债能力降低,损害了公司、其他股东以及公司债权人的权益。
 
《公司法司法解释(三)》通过列举的方式列举了4类抽逃出资的形式,包括:
 
1. 制作虚假财务会计报表虚增利润进行分配;
 
2. 通过虚构债权债务关系将其出资转出;
 
3. 利用关联交易将出资转出;
 
4. 其他未经法定程序将出资抽回的行为。
 
不论抽逃的形式如何,关键在于股东转出注册资本的行为损害了公司的权益。
 
 
小问答:
 
问题1:抽逃出资是否只有大股东才可能发生?
 
大股东比较常见,但,小股东也可能抽逃出资。
 
问题2:出资和转出间隔多长时间会被认定抽逃出资?
 
间隔时间越短,越值得被怀疑,比如验完资马上就转走。但仍然有间隔半年,被认定为抽逃出资的判例。
 
 
法律责任
 
(一)民事责任
 
1. 对内(公司、其他股东)
 
(1)返还责任
 
返还不仅包括抽逃出资的本金,还包括期间的利息。
 
(2)协助抽逃出资的其他股东、董事、高管或实际控制人对返还承担连带责任。
 
2.对外(公司债权人)
 
(1)补充赔偿责任
 
对公司不能清偿的债务,抽逃出资的股东应赔偿债权人。赔偿的限额是抽逃出资的本金加利息。
 
(2)协助抽逃出资的其他股东、董事、高管或实际控制人对赔偿承担连带责任。
 
3. 诉讼时效
 
公司和其他股东起诉,无诉讼时效的限制。
 
债权人起诉,只要债权本身未过诉讼时效即可。
 
4. 举证责任
 
原告只需对“抽逃出资”提供合理怀疑的证据即可。
 
什么是“合理怀疑”的证据?如能证明股东在出资后短时间内又从公司转出资金的证据。
在原告提出合理怀疑证据后,被告股东需举证。需要:
 
(1)对转出行为作出合理解释,关联交易是公正合理的;
 
(2)提供切实有效的书面证据,包括提供书面合同、内部决议、转账凭证、公司财务账簿等等。否则,将承担举证不利的后果,即被认定为抽逃出资。
 
 
(二)行政责任
 
《公司法》第200条规定了行政责任。工商部门可以对抽逃出资的股东:1.责令改正;2.罚款,金额为抽逃出资的5%至15%。
 
 
(三)刑事责任
 
《刑法》第159条规定了抽逃出资罪。
 
对抽逃出资的股东:1.判处五年以下有期徒刑或者拘役;2.并处或者单处罚款,金额为抽逃出资的2%至10%。
 
(a)权利限制
 
问题1:公司是否可以对抽逃股东的权利进行限制?
可以。
 
如果公司章程有规定,可以直接依据公司章程进行限制。
 
如果公司章程没有规定,可以通过股东会决议进行限制。
 
被限制的股东权利应为自益权,包括:分红权、优先认购权、剩余财产分配请求权等。
 
 
问题2:能否限制表决权?
 
法律和司法解释对此没有明文规定。
 
在司法实践,有一定争议。有相当的法院认为表决权是一种特殊的共益权,具有保障自益权行使和实现的功能,可以对表决权进行限制。
 
 
问题3:能否限制知情权?
 
NO。
 
知情权是一种共益权,是股东固有的基础性权利,是股东了解公司运营状况、参与公司治理、行使其他股东权利的重要前提。
 
抽逃出资不代表失去股东资格,既然有股东资格,就不能限制股东的知情权。
 
(b)除名
 
问题1:公司是否可以对抽逃出资的股东除名?
 
可以。
 
由于除名是一项非常严厉的惩罚,因此,如果只抽逃部分出资,公司不能除名。
 
只有在股东抽逃了全部出资的情况下,方可以除名,但仍然要经过催告和股东会决议程序。
 
公司负责向股东催告返还出资,并且对返还出资预留一个合理期限。
 
如果抽逃的股东在合理期限内返还了出资,公司不能除名;如果在合理期限内仍未返还出资,公司才可以除名。
 
问题2:除名有什么法律后果?
 
丧失股东资格。
 
(c)程序要求
 
1.被限制权利、被除名的股东对股东(大)会限制权利、除名的决议事项没有表决权。
 
2.如果公司章程对限制权利、除名决议的通过比例有特殊要求,则依据公司章程的规定;如果公司章程对此没有规定,剩余股东(指公司里被限制权利、被除名以外的股东)1/2以上表决通过即可。
 
法律顾问建议,我们应注意什么?
 
公司和股东之间难免会发生关联交易,那我们应当注意什么呢?
 
公司和股东之间的关联交易是被允许的,前提是关联交易未损害公司的权益。
 
为了避免关联交易被认定为“损害公司权益”,法律顾问建议:
 
1. 股东和公司就关联交易签署书面的合同;
 
2. 严格按照《公司法》和公司章程的要求,履行内部的审批手续(该由股东会或者董事会决议的,一定要履行相关决议手续);
 
3. 关联交易相对公允、合理。
 
4. 资金流向和合同约定保持一致;
 
5. 转账凭证明确转账用途,最好不要简单写“往来款”。
 
6. 财务记账规范。
 
7. 股东向公司借钱,做到有借有还。

 

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